浅谈司法认定驰名商标存在的问题

未予


众所周知，驰名商标是一个在国际上被广泛使用的法律概念。它是指经过长期使用，在市场上享有较高声誉，并为公众所熟知的商标。其英文表述“well- known trademark”。

企业和地方政府对驰名商标的错误认识

在我国驰名商标还被强行加上了另外的含义——“企业荣誉”乃至“当地政府荣誉”。诚然，这和驰名商标能给企业和当地政府带来的巨大利益是分不开的。因为与普通商标相比，驰名商标具有知名度高、信誉好、影响面广、市场占有率高、权利高度确定以及能受到法律“超级”保护等好处。不仅如此，往往当地政府还将其作为自己的政绩谈经论道。真是“一朝得道，众人沾光”。
我们看一组数字：对于获得中国驰名商标的企业，奖励金额较高的有：沈阳市奖励500万元，大连市奖励300万元，北京市奖励200万元；深圳市奖励100万元；东莞市奖励100万元。其次，无形资产增值的利诱。经北京名牌资产评估事务所对国内百个著名品牌价值的量化研究结果显示，排在我国第一、第二位的红塔山、长虹的品牌价值分别为30亿和87.61亿人民币，可谓价值不菲。这是2007年相关人士整理出的一组数据，到现在，很可能这些数字是只升不降。
这也导致我国驰名商标的认定数量，尤其是司法认定驰名商标的数量急速增长。这种情况在很大程度上正是利益驱动的结果，与我国企业迄今为止的商标运作积累、品牌经营基础的实际状况是不相称的，是十分过热的，也可以说是极不正常的，这不利于我国知识产权事业的发展。今年2月12日有媒体报道，金华市工商局商标处一位工作人员告诉该报记者，现在金华的驰名商标太多，根本统计不过来，到底有多少他不知道。但是，国家工商总局认定的驰名商标，整个金华只有10个，如今号称“驰名商标”的至少有150个之多。此前截至2005年底，浙江省全省驰名商标只有70个，而到去年，光金华下属的永康市，驰名商标数就高达44个。不少所谓的驰名商标，别说在中国驰名，连本地人都闻所未闻。

司法认定驰名商标被企业作为其终南捷径

司法认定的驰名商标不仅仅是数量上的急速增长，更为严重的是“虚假认定”的事件经常出现。一般来说，企业通过行政认定的方式取申请驰名商标难度比较大，周期也长。比如当年媒体报道劲牌公司获得中国驰名商标的历程时有这样一段话：2001年新《商标法》出台以前，我国认定驰名商标的方式是行政批量认定，注册商标只有被认定为驰名商标后才享有特殊和扩大保护。2000年1月，劲牌公司成立了由行政总监余敦文任组长的“申驰（申请驰名商标）”小组。湖北省工商局很快审查通过劲牌的申驰材料，并向国家工商总局商标局进行推荐。在推荐函上，劲牌商标排在“富康”、“安琪”之前，居于第一位。2000年3月，劲牌公司正式向国家工商行政管理总局递交了申请；总局受理并审查合格。2002年10月，国家工商行政管理总局公布最后一批驰名商标。然而，由于酒类商标过多，名额有限，考虑到行业和产业平衡，“劲”牌商标落选了。回忆起“申驰”的那段经历，余敦文感慨道：“近三年时间里，我每个月要去一次北京，每次至少呆一个星期。在北京我认识了四川某知名酒厂的老总，他们等了5年最后也是一场空。”驰名商标行政批量认定之路走得如何艰难，由此可见一斑。
所谓东方不亮西方亮，条条大路通罗马。近年来，很多企业都清楚靠行政认定申请驰名商标很难。于是，大家找到一条“终南捷径”——司法认定。
某报的一篇报道中提到：在金华、温州等地,衍生出一些号称“全程代理企业司法认定中国驰名商标”的机构、个人,只要花钱,驰名商标就能手到擒来。光江西上饶中院一家,就认定了近10个集中在浙江一省的驰名商标。当地网民戏言:司法认定驰名商标就是外地法院送礼。商标持有公司委托中西部律师将抢注其企业域名的某人上诉至该地区法院,法院经调查后判定抢注侵权并认定该商标为驰名商标。这就是整个驰名商标司法认定的操作图。远在他省的地方中院,不知怎么就能认定浙江一个年利税只有区区十数万元的商标为“驰名”,这背后的猫腻,也就无需多言。企业自编自导,中介搭台,法院领衔主演,一出戏就有模有样了。
诸如此类，比比皆是。试看一例：2006年5月，广东康王精细化工向安徽宣城中院起诉当地农民李某，指控他侵犯其商标权，请求法院判决“ 康王kanwan”为驰名商标。8月，宣城中院认定“康王kanwan”系列商标为驰名商标。判决生效后，却遭到云南滇虹药业的民事再审“阻击”。宣城中院外调发现，康王因侵权滇虹，于2006年4月被四川一法院冻结了该商标。更蹊跷的是，被告自然人李某对原审诉讼一无所知，其代理人孙某的身份系伪造。2007年7月，宣城中院撤销上述认定，这成为我国司法“认驰”第一起因造假被撤销的案件。
其实，不难看出，“康王”造假案只不过是冰山一角。于是，威海一位女法官乔卉所说：“出于驰名商标的巨大经济效益和强大的市场竞争力，一些精明企业已瞄上这条一诉成名的‘终南捷径’。他们双方或多方串通，甚至自设侵权被告，制造‘纠纷’设局向法院提起‘认驰’之诉。一旦进入诉讼程序，‘欲驰名者’向法院提供证据，串通者则均予以认可，驰名商标就到手了。”
地方保护主义作怪：认定范围模糊不清
从司法认定驰名商标近年来出现的种种怪现象，不由让我们想到“地方保护主义”，“权钱交易”等词汇。2009年7月，我们接到某市工商局的一封协查函件，主要咨询福建达利集团被认定驰名商标的范围一事。经过对《福建省龙岩市中级人民法院民事判决书2005岩民初字第047号判决书》仔细阅读并分析，我们发现：福建达利集团于2005年9月30日在与郭雪珠商标和域名侵权案中，达利图形商标被福建龙岩市中级人民法院为中国驰名商标，但判决书中并未具体认定商标类别的使用商品，从其判决书推理来看，认定的图形商标可以使用在包括膨化食品、派类食品、饼干、薯片等商品上。该案中，认定的驰名商标是图形商标，并未包括文字。司法认定驰名商标是属于个案认定、被动保护；应该认定在具体商标及使用商品上为驰名商标。
我们经常都会接到此类咨询函，但不知道什么原因，不少被司法认定为驰名商标的企业，连他们自己都说不清自己获得驰名商标的使用范围，因为法院的判决就模糊不清，给人一种错觉：该企业在其任何商标类别，生产的任何产品上都可以使用中国驰名商标。这就造成不少企业更加大胆的超范围使用，反正他们有司法认定的判决书这张“王牌”。可是，这对同行业竞争者很不公平，对消费者，对整个市场秩序都是一种极其不负责任的行为。
2009年1月6日，最高人民法院印发了《最高人民法院关于涉及驰名商标认定的民事纠纷案件管辖问题的通知》(法[2009]1号)。要求“从通知下发之日起，涉及驰名商标认定的民事纠纷案件，由省、自治区人民政府所在地的市、计划单列市中级人民法院，以及直辖市辖区内的中级人民法院管辖。其他中级人民法院管辖此类民事纠纷案件，需报经最高人民法院批准，未经批准的中级人民法院不再受理此类案件。”这使得司法认定驰名商标的管辖问题得到一定的改善。
2009年5月1日起实施的《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》针对司法实践中反映出来的突出问题，依法进行了规范。该司法解释一共十四条，主要涉及驰名商标的概念、适用范围、认定因素、举证责任、保护要求五个方面的内容。
希望通过这些举措，能有效的遏制司法认定驰名商标中出现的种种问题；使真正的中国驰名商标得到认定与保护，从而使品牌战略健康有序的发展，推动整个社会经济的发展。




福建省人民政府办公厅


福建省人民政府办公厅关于转发省副食品生产供应协调领导小组关于《福建省城市生猪蛋禽直控生产基地管理试行办法》、《福建省城市蔬菜直控基地管理试行办法》的通知
福建省人民政府办公厅


宁德地区行政公署，各市、县（区）人民政府，省直有关单位：
经省政府同意，现将省副食品生产供应协调领导小组关于《福建省城市生猪蛋禽直控生产基地管理试行办法》、《福建省城市蔬菜直控基地管理试行办法》转发给你们，请认真贯彻执行。


（福建省副食品生产供应协调领导小组 一九九九年五月二十日）


根据我省新一轮城市“菜篮子工程”建设目标的要求，为进一步健全和完善宏观调控机制，规范全省城市生猪、蛋禽直控生产基地的管理，有效调节供求，保障居民的生活需要，特制定本办法。
一、全省城市直控生猪、蛋禽生产基地是指由各城市财委直接掌握，承担城市年度生猪、蛋品市场调控计划生产任务，具备规模批量生产能力的大型生猪、蛋禽生产基地。
二、根据全省城市生猪、蛋品市场调控的需要，全省确定建立城市生猪直控基地100个，年提供商品猪占城区市场需求量的20％－25％；蛋鸡、蛋鸭直控生产基地75个，年提供蛋品上市量占城区市场需求量的40％左右。
三、全省城市生猪、蛋禽直控生产基地的布局，主要安排在九地市中心城市，各县级城市根据城区市场调控的需要建立若干个生猪、蛋禽直控生产基地，今后随着城市规模扩大和市场需求变化作相应调整。
四、全省城市生猪、蛋禽直控生产基地，原则上从现有的基地场（户）中择优确定。其必须具备的条件是：（一）生猪直控生产基地规模，地级市基地年出栏商品猪达到10000头以上，县级市5000头以上；母猪年末存栏分别达到400头以上和200头以上。蛋禽直控生产基
地规模，地级市基地蛋鸡（鸭）年末存栏达到30000只以上，县级市5000只以上。（二）现有基地用地不在当地城市建设10年规划用地之列。（三）信誉好，执行合同履行约率高。（四）符合环保条件要求。（五）符合动物防疫条件，已办理《动物防疫合格证》。（六）基础设
施条件较好，经营管理水平较高。
五、对列入省定的直控生产基地实行资格认证，由所在城市财委推荐上报省副食品生产供应协调领导小组办公室审核，经省副食品生产供应协调领导小组核准公布。
六、严格执行购销合同。省副食品生产供应协调领导小组根据各城市市场调控的需要，合理安排下达各城市年度调控计划生产任务。各城市财委负责把省下达的计划，主要分解安排到各直控生产基地组织生产，产品由国有食品企业（或当地政府指定的其他企业）与直控基地场（户）签
订购销合同，按合同收购供应市场，或经所在城市财委批准，由直控基地在市场设立窗口直接供应市场。市场正常情况下，购销价格按照随行就市的原则由产销双方商定。各地要积极创造条件形成由中介机构评定价格的制度，促进公正、公平交易。购销双方要严格履行合同，违反合同规定
给对方造成损失的，由违约方负责给对方赔偿。购销合同由各城市基地办监证并监督执行。
七、对直控基地按调控市场计划组织生产并与国有食品企业或当地政府指定的其它经营企业签订购销合同出售的生猪、蛋品，当市场价格低于当地平均生产成本时，实行保护价收购。保护价由当地物价部门会同财委、财政部门核定，价差从当地征收的价调基金中拨补，不足部分由当地
财政从副食品风险基金中补足；当市场价格涨幅过大，超过当地居民的承受能力时，实行最高收购限价，或实行利润率管理定价，具体价格由当地物价部门会同财委、财政部门核定。
八、省根据年度下达各城市产品上市调控数量和直控基地生产的综合情况，适时安排下达省级各项生产扶持资金，主要用于生产扶持、科技投入、设施改造、环境保护等项目的补助。省财政预算内的省级扶持资金的申办程序，由各城市财委基地办会同同级财政部门联合提出申请，上报
省经贸委和财政厅，由省经贸委会同省财政厅审批下达。
九、鼓励各城市基地按照自愿和互惠互利原则建立生猪生产风险互助基金（以下简称基金）。基金一般以城市为单位建立，中心城市也可以按片区建立。参加基金的会员按自愿原则，以直控生产基地为主，可吸收其它基金自愿加入，享受同等的义务和权利。基金的来源：（一）会员基
地按每出售一头商品猪交纳5元；（二）对于省直控基地和其它承担省调控市场计划任务组织生产并按购销合同（含直销）交售的商品猪，省在三年内从省级副食品生产扶持资金中每年每头安排10元补充基金，所在城市酌情配套安排。会员基地交纳的基金和省及所在城市拨给的补充基金
的权益归各会员基地。对于基地承担省调控市场计划任务以外自行组织生产出栏的商品猪按基金规定交纳会员基金，省和所在城市不安排补充资金。互助基金用途：限于会员基地间以丰补歉、灾害、疫病损失等风险共济补偿，也可用于会员基地间的有偿使用，建立专户，滚存使用。建立风
险互助基金要订立章程，成立基金管理小组，负责互助基金收取和管理。管理小组成员由参加基金的会员基地民主推选产生，吸收当地基地办人员参加。具体管理办法按基金章程和基金使用原则由管理小组制定。基金管理办法在充分征求会员基地意见并经三分之二以上会员基地通过后生效
。各城市要抓紧筹备尽快建立生猪生产风险互助基金，在未建立起基金之前，其省拨给的生产扶持资金，由所在城市基地办按照互助基金的使用范围和用途掌握安排。基金的使用情况由基金管理小组或所在城市基地办定期向会员基地公布并报省副食品生产供应协调领导小组办公室备案。
十、建立健全报表制度。全省直控生产基地实行登记造册建档管理，各城市基地办应指定专人负责，按月汇总填报产品生产、收购业务报表，于月后10天内报省副食品生产供应协调领导小组办公室。要做到报送及时、准确、全面，保证帐实相符。
十一、各城市财委要对直控生产基地和收购企业进行经常性检查，定期向省副食品生产供应协调领导小组办公室报告有关情况。省有关部门实行定期或不定期抽查，加强对直控基地生产、收购上市执行情况的监督和管理。财政、审计、监察等有关部门要加强对各项扶持资金使用情况的
监督检查。
十二、省定城市直控生产基地由各城市负责管理，省副食品生产供应协调领导小组办公室协助各地抓好管理工作。实行年度考核制度，年终由省组织考核，对认真执行管理履行任务好的直控基地场（户）和收购企业给予表彰和奖励；对违反本办法，无故不履行生产、交售任务的，收回
直控基地牌匾，取消直控基地资格。
十三、本办法由省副食品生产供应协调领导小组负责解释。
十四、本办法自1999年1月1日起执行。


（福建省副食品生产供应协调领导小组 一九九九年五月二十日）


为加强全省城市蔬菜基地建设管理，完善蔬菜产销宏观调控机制，确保蔬菜市场价格稳定，满足城市居民的需求，根据我省新一轮“菜篮子工程”建设目标要求，特制定本办法。
一、本办法所称蔬菜直控基地指由各城市财委直接掌握调度、以种植叶绿菜为主、承担城市蔬菜市场调控任务、规模连片、配套设施较完好的蔬菜基地。
二、根据调控的市场需要，全省建立100片城市蔬菜直控基地，其生产上市蔬菜总量占城市市场需求的50％左右。今后根据城市发展和需要做适当调整。
三、城市蔬菜直控基地的布局应与当地社会经济发展、吃菜人口、消费水平相适应，以地市中心城市为重点，县级城市按调控市场的需要建立若干片直控基地，形成直控基地与城市其它常年性蔬菜基地相结合，以郊区基地为主、农区基地为辅、远区基地补充的三线蔬菜基地格局。
四、城市蔬菜直控基地必须具备的基本条件：
（一）福州、厦门市连片基地面积达800亩以上，泉州、漳州、莆田、三明、南平、龙岩、宁德等地级市连片基地面积达500亩以上，其它县级市连片基地面积达300亩以上。
（二）规模连片，对稳定市场供应起重要作用；
（三）符合城市建设的总体规划要求，已列入蔬菜基地保护区，至少在十年内不被征用；
（四）基地现有基础设施完善，交通便利，排灌方便，土壤肥沃，无污染源；
（五）科研力量较强，种菜劳力充足，管理较规范，推广新技术新品种多；
（六）执行蔬菜办下达生产任务、调度安排信誉好。
五、各城市调控当地市场的“灾淡节”补贴应与直控基地上市量挂钩。蔬菜直控基地实行“五定”管理，即定面积、定品种、定数量、定上市时间、定最低保护价。
六、蔬菜直控基地由所在地财委上报省蔬菜办审核，经省副食品生产供应协调领导小组批准后公布。直控基地应保持相对稳定。
七、蔬菜直控基地实行登记、造册、建档管理。各城市财委应指定专人负责，按季汇总填报生产、上市情况，报表于季度后10天内报省蔬菜办。
八、蔬菜直控基地建设资金要坚持当地为主、多渠道筹集的原则。主要资金来源：
（一）专业户、菜农和社会的资金投入；
（二）银行贷款；
（三）新菜地开发建设基金；
（四）各级政府财政安排的基地生产扶持资金；
（五）征收的副食品价格调节基金；
（六）水利建设、农业发展等各项基金。
各级政府扶持基金要适度向直控基地倾斜。省下达的基地扶持金各地市必须按1∶1比例配套。
九、省根据各城市直控基地综合情况及承担调控任务实际情况，适时安排下达省级各项生产扶持资金。申请省级蔬菜生产扶持金，应由各城市财委会同同级财政部门联合提出申请，上报省贸易厅和省财政厅，由省贸易厅会同省财政厅审批下达。
十、蔬菜直控基地建设要统筹规划、分期改造，分年度实施对水利设施、道路交通、土壤改良、良种推广、新技术应用等项目的建设改造，逐步提高直控基地抗御自然灾害的能力，适应机械化作业、集约化经营的需要，建成稳产高产的蔬菜基地。
十一、蔬菜直控基地由各城市财委负责管理，各城市财委要制定一套直控基地具体管理办法，负责对本城市所属直控基地和产销挂钩企业的管理。省蔬菜办对各地、市执行情况实行监督检查。
十二、各地应逐级签订蔬菜直控基地的保护管理责任书，责任书的内容应包括基地面积、范围、基础设施、权利与义务等。在保护期内不得征用蔬菜直控基地用地，如国家建设特殊需要征用，要报省蔬菜办批准后按规定交纳新菜地开发建设基金。
十三、省定城市蔬菜直控基地实行年度考核制度。对贡献大的直控基地和上市挂钩好的企业给予表彰和奖励；对违反本办法，无故不履行任务的，取消直控基地资格。
十四、本办法由省副食品生产供应协调领导小组负责解释。
十五、本试行办法从1999年1月1日起执行。



1999年6月21日